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區(qū)分商標(biāo)文字的第一性和第二性含義——評(píng)“舟山帶魚(yú)”案
本文來(lái)源：中國(guó)水產(chǎn)養(yǎng)殖網(wǎng)綜合 本文作者：www.uonn.cn 發(fā)布時(shí)間:2023-09-13
據(jù)媒體消息，舟山市水產(chǎn)流通與加工行業(yè)協(xié)會(huì)是注冊(cè)商標(biāo)“舟山帶魚(yú)”的專(zhuān)用權(quán)人，該協(xié)會(huì)發(fā)現(xiàn)北京華潤(rùn)超市銷(xiāo)售的帶魚(yú)包裝上，標(biāo)注了原告注冊(cè)商標(biāo)的核心部分“舟山帶魚(yú)”的文字。請(qǐng)求法院判令被告立即停止銷(xiāo)售涉案侵權(quán)商品，且要求被告賠償人民幣10萬(wàn)元。這個(gè)案件最終的審批結(jié)果跟原被告雙方證據(jù)的提供，最重要的是被告的帶魚(yú)包裝上市如何標(biāo)注“舟山帶魚(yú)”的有關(guān)，目前案件正在進(jìn)行過(guò)程中，不便于預(yù)測(cè)結(jié)果。但是就這個(gè)案件其中涉及的到問(wèn)題可以進(jìn)行探討。
第一個(gè)問(wèn)題是：商標(biāo)文字的第一性與第二性的問(wèn)題。
我們知道，商標(biāo)一般由文字、圖形或者兩者的結(jié)合組成，這里我們先討論文字商標(biāo)。文字商標(biāo)由文字組成，這些文字并非生來(lái)就是商標(biāo)。比如，“長(zhǎng)城”商標(biāo)，長(zhǎng)城第一性含義是我國(guó)的萬(wàn)里長(zhǎng)城，第二性指的才是長(zhǎng)城牌汽車(chē)、葡萄酒等商品；再如“中南海”商標(biāo)，中南海第一性含義指的是一個(gè)地方，目前為我國(guó)黨中央和國(guó)務(wù)院的辦公地，第二性含義才是中南海香煙等商品。這就帶來(lái)了一個(gè)問(wèn)題，如果文字被注冊(cè)為商標(biāo)之后，其他人還能不能在第一性含義上使用這個(gè)文字（組合）。答案是：可以的。注冊(cè)為商標(biāo)，只能在一定范圍、一定時(shí)間內(nèi)壟斷對(duì)該文字第二性含義的使用，卻無(wú)法阻止第一性含義的使用。比如，你可以把“田七”注冊(cè)為牙膏商標(biāo)，但是我可以在自己生產(chǎn)的牙膏包裝上注明我的牙膏里有田七成分；你可以把茅臺(tái)注冊(cè)為酒類(lèi)商標(biāo)，但是我可以在我生產(chǎn)的酒的外包裝上注明我的酒產(chǎn)自于茅臺(tái)鎮(zhèn)。正因?yàn)槲淖执嬖诘谝恍缘暮x，所以把一些已經(jīng)存在的詞句注冊(cè)為商標(biāo)顯著性會(huì)差，比不上臆造詞的商標(biāo)顯著性強(qiáng)。
舟山是一個(gè)地級(jí)市的名稱(chēng)，舟山帶魚(yú)非常有名。但是，注冊(cè)了“舟山帶魚(yú)”商標(biāo)，是不是別人就不能把“舟山帶魚(yú)”寫(xiě)在帶魚(yú)的外包裝上呢？這個(gè)未必。區(qū)分是否屬于描述性使用文字，就在文字的第一性含義上使用，要考慮文字的使用習(xí)慣。如果“舟山帶魚(yú)”已經(jīng)形成了一種商品名稱(chēng)，大家已經(jīng)習(xí)慣把產(chǎn)自舟山的帶魚(yú)稱(chēng)為“舟山帶魚(yú)”，那么華潤(rùn)超市把產(chǎn)自舟山的帶魚(yú)標(biāo)注為“舟山帶魚(yú)”并無(wú)不妥。但是，如果“舟山帶魚(yú)”還沒(méi)有形成消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)自舟山的帶魚(yú)的習(xí)慣稱(chēng)謂，或者說(shuō)華潤(rùn)超市賣(mài)的不是產(chǎn)自舟山的帶魚(yú)而標(biāo)注為“舟山帶魚(yú)”，那么就屬于商標(biāo)侵權(quán)了。
本文認(rèn)為，如果沒(méi)有把“舟山帶魚(yú)”字樣進(jìn)行突出性使用，包括單獨(dú)使用、大字號(hào)使用等等，而是僅僅在產(chǎn)品介紹中進(jìn)行描述性使用，如注明產(chǎn)自舟山，應(yīng)該不構(gòu)成侵權(quán)。但是，如果進(jìn)行了突出性使用，構(gòu)成侵權(quán)的可能性比較大。
第二個(gè)問(wèn)題是：證明商標(biāo)的授權(quán)條件與授權(quán)保障
“舟山帶魚(yú)”屬于證明商標(biāo)。證明商標(biāo)是一種比較特殊的商標(biāo)，即由對(duì)某種商品或服務(wù)具有檢測(cè)和監(jiān)督能力的組織所控制，而由其以外的人使用在商品或服務(wù)上，以證明商品或服務(wù)的產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量、精確度或其他特定品質(zhì)的商標(biāo)。證明商標(biāo)又可以分為品質(zhì)證明商標(biāo)和地理標(biāo)志商標(biāo)。地理標(biāo)志即是指標(biāo)示某商品來(lái)源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志。
證明商標(biāo)不同于普通商標(biāo)，普通商標(biāo)自己使用，證明商標(biāo)一般由有監(jiān)督能力的組織申請(qǐng)，授權(quán)他人使用。證明商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人應(yīng)該列明使用證明商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)，并且不能拒絕符合標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)者申請(qǐng)授權(quán)使用證明商標(biāo)。據(jù)網(wǎng)絡(luò)消息，“舟山帶魚(yú)”商標(biāo)僅被授權(quán)舟山市二十多家企業(yè)使用， “舟山帶魚(yú)”僅僅是一個(gè)地理標(biāo)志，這個(gè)商標(biāo)授權(quán)他人使用的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)什么呢？為什么僅僅二十家企業(yè)可以得到授權(quán)，舟山市其他眾多的經(jīng)營(yíng)者為什么得不到授權(quán)呢？是否存在故意增加條件，調(diào)高門(mén)檻的的行為？對(duì)于地理標(biāo)志的授權(quán)哪些條件是必須的，哪些條件是不應(yīng)該存在的？這些都是需要思考的。進(jìn)而我們需要思考地理標(biāo)志被授權(quán)的條件和程序如何控制，如何才能符合條件的企業(yè)都可以得到授權(quán)。
長(zhǎng)期以來(lái)，我們的研究和實(shí)踐主要集中在普通商標(biāo)上，對(duì)于證明商標(biāo)這種特殊的商標(biāo)關(guān)注不夠，實(shí)踐中如何被使用，普通經(jīng)營(yíng)者得不到授權(quán)應(yīng)如何解決等問(wèn)題研究不足，應(yīng)該借這個(gè)案件好好想一想了。
