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訴訟代理
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(1)訴訟是一種有效的“公力救濟”方式
在社會系統(tǒng)中,不同社會主體(兩方或兩方以上)之間因利益沖突而引起的爭議和糾紛可能以多種方式解決:
、僮孕薪鉀Q與和解。這是最常見的方式,就被損害權(quán)益的恢復(fù)和補償而言,這是不動用公共權(quán)力的“私力救濟”!
、調(diào)解與仲裁。這是在上述方式力所不能及時可能采用的方式。其特點在于參與解決社會系統(tǒng)主體間利益沖突的第三方或新的一方的出現(xiàn)。該第三方或新的一方出現(xiàn)的目的,在于勸導(dǎo)發(fā)生利益沖突的各方消除對抗,提出爭議權(quán)益的處置和補償辦法,或?qū)ζ渥龀霾脹Q。但調(diào)解的基礎(chǔ)是爭議各方的自由意志,仲裁通常也是以爭議各方事前約定為前提!
、墼V訟。它意味著對國家意志及法律權(quán)威的接受與服從。顯然,以訴訟這種強制性、權(quán)威性的手段實施“公力救濟”,一方面是由于私力救濟的力所不及,另一方面也是由于維護統(tǒng)治秩序的需要。因為社會沖突的適當(dāng)解決不僅關(guān)系個體權(quán)益,而且關(guān)系統(tǒng)治秩序和社會系統(tǒng)的整體利益,因此必須由社會控制系統(tǒng)或國家介入,以社會控制系統(tǒng)或國家強制力進行處置。公共權(quán)力的使用以及對訴訟結(jié)果的確認(rèn),往往使訴訟成為一種合法的、最有效的、從而也是最終的沖突解決手段!
(2)訴訟是一套法定的程序
在這個意義上說,訴訟法也就是程序法。訴訟的一個基本特點是其規(guī)范性,這種規(guī)范性表現(xiàn)在:
、 訴訟請求必須符合法律規(guī)范。不僅訴訟請求的根據(jù)必須在法律上是存在的,而且訴訟請求本身(如賠償損失、沒收財產(chǎn)、判處徒刑等)也是法律上所允許的!
、 訴訟還必須按照法律預(yù)先確立的具體程序進行。不僅是當(dāng)事人,即便是法官也不能隨心所欲、恣意妄為!
③ 訴訟裁決的根據(jù)還必須是法律規(guī)范,任何與立法相抵觸的情理或道德規(guī)范不能作為解決沖突的根據(jù)。這種法律規(guī)范性,正是訴訟作為社會系統(tǒng)中利益沖突的重要解決方式所具有的完美形象和能夠被當(dāng)事人及社會所接受和認(rèn)可的基本根據(jù)之一。
(3)訴訟是一個運作過程
訴訟既是法治系統(tǒng)的一種結(jié)構(gòu)形式,又是這一系統(tǒng)的運作過程。這個過程包括提起訴訟、法院的審理和裁決、執(zhí)行等。而對這一過程的推進,又是通過調(diào)查與辯論,對事實問題與法律問題的爭議、對抗、妥協(xié)與裁決等多種法定的動態(tài)流程來實現(xiàn)的。構(gòu)成要素的復(fù)雜性、程序化處理方式以及時間上的延續(xù)性,使得訴訟具有一定的運作成本。而這種訴訟運作的成本和訴訟裁決的權(quán)威性,使一項特定的訴訟雖然是一個過程,但卻不能反復(fù)運作。
(4)訴訟基本上是一種三元結(jié)構(gòu)系統(tǒng)
訴訟法上通常所說的“三方組合”實際上就是三元結(jié)構(gòu)系統(tǒng)典型的“三元結(jié)構(gòu)(Triad Structure)”模式為:原、被告在法律上處于平等的地位,而法官居于其間作為權(quán)威的仲裁者解決原、被告之間的爭議和沖突。然而,在實際運行過程中,這種訴訟結(jié)構(gòu)為適應(yīng)社會沖突和訴訟爭議的實際狀況可能發(fā)生一些變形。如在中國的刑事公訴案件中,被害人也是訴訟當(dāng)事人,他與檢察機關(guān)各自站在不同的立場同時充當(dāng)控訴者。而在民事案件中,各國大都將有獨立利益的其他人列為訴訟的第三人,在這樣的情況下,實際的爭議者就不限于原、被告兩方。當(dāng)然,不管怎樣變化,三元結(jié)構(gòu)仍然是訴訟系統(tǒng)中的基本結(jié)構(gòu)模式,在訴訟關(guān)系和訴訟系統(tǒng)的運行方式中起主導(dǎo)作用。
【訴訟的功能】
訴訟的功能不僅限于對過去發(fā)生之歷史事實的發(fā)現(xiàn),而更要通過訴訟的過程建立起過錯與責(zé)任、犯罪與刑罰之間的聯(lián)系,從而向公民傳遞一種應(yīng)當(dāng)如何行為的信息。