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本文來源：中國工商報(bào) 本文作者：www.uonn.cn 發(fā)布時(shí)間:2022-05-25
中國商標(biāo)查詢中心最新報(bào)道：紅蓮優(yōu)6號”侵權(quán)行為分析。案情回放
2月15日本版刊登《“紅蓮優(yōu)6號”侵權(quán)了嗎？》一文，所述案情為：A省某市工商局接到甲公司舉報(bào)，反映乙公司（具備種子生產(chǎn)、銷售資格）銷售的“紅蓮優(yōu)6號”種子侵犯其“紅蓮”商標(biāo)注冊專用權(quán)。經(jīng)查，乙公司購進(jìn)一批散裝雜交水稻種子予以包裝，包裝上的品種名稱標(biāo)注為“紅蓮優(yōu)6號”（注：該批種子確實(shí)是“紅蓮優(yōu)6號”），但沒有突出使用“紅蓮”文字且使用了自己的“求實(shí)”商標(biāo)。“紅蓮優(yōu)6號”已經(jīng)通過A省品種審定，權(quán)利人為甲公司，乙公司使用“紅蓮優(yōu)6號”未經(jīng)其同意，“紅蓮”文字同時(shí)又是甲公司的注冊商標(biāo)。
原文作者認(rèn)為，乙公司的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。理由是：1.如實(shí)標(biāo)注種子的品種名稱是種子經(jīng)營者的義務(wù)。2.《主要農(nóng)作物品種審定辦法》第二十四條規(guī)定：“審定公告公布的品種名稱，為該品種的通用名稱。”《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十九條規(guī)定，注冊商標(biāo)中含有本商品的通用名稱，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。乙公司在其銷售的種子包裝上標(biāo)注“紅蓮優(yōu)6號”且沒有突出使用“紅蓮”文字，屬于正當(dāng)使用。3.乙公司使用的是“求實(shí)”商標(biāo)，與“紅蓮”文字既不相同，也不近似；“紅蓮優(yōu)6號”是品種名稱，與“紅蓮”商標(biāo)也不近似。
原文作者同時(shí)認(rèn)為，乙公司未經(jīng)甲公司同意，包裝、銷售甲公司具有植物新品種權(quán)的“紅蓮優(yōu)6號”種子，其行為侵害了甲公司的植物新品種權(quán)，應(yīng)按《植物新品種保護(hù)條例》有關(guān)規(guī)定處理。
筆者認(rèn)為乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
從原文敘述的案情可以看出，乙公司購進(jìn)的散裝雜交水稻種子，其實(shí)就是權(quán)利人甲公司生產(chǎn)的“紅蓮”牌“紅蓮優(yōu)6號”種子，經(jīng)過乙公司的包裝后，變成了“求實(shí)”牌“紅蓮優(yōu)6號”種子。乙公司的這種行為，在客觀上減少了權(quán)利人商標(biāo)注冊在市場上的出現(xiàn)機(jī)會，剝奪了權(quán)利人展示商標(biāo)的權(quán)利，屬于《商標(biāo)法》第五十二條第（四）項(xiàng)所列的“未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的”商標(biāo)侵權(quán)行為，即通常所說的“反向假冒”侵權(quán)行為。
□四川省自貢市大安區(qū)工商局 夏績惠
筆者認(rèn)為乙公司的行為違反了《植物新品種保護(hù)條例》第六條“完成育種的單位或者個人對其授權(quán)品種，享有排他的獨(dú)占權(quán)。任何單位或者個人未經(jīng)品種權(quán)所有人許可，不得為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料，不得為商業(yè)目的將該授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料；但是，本條例另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，乙公司的行為構(gòu)成侵害甲公司的植物新品種權(quán)。
筆者認(rèn)為乙公司不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。理由是：
1.乙公司具有生產(chǎn)、銷售的資格，因此其從市場上購入散裝“紅蓮優(yōu)6號”種子，貼上自己的“求實(shí)”注冊商標(biāo)，并將貼有該商標(biāo)的商品投入市場的行為，未構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條所列的5種侵權(quán)行為。
2.“紅蓮優(yōu)6號”是該品種的通用名稱，根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十九條規(guī)定，甲公司不能為保護(hù)“紅蓮”注冊商標(biāo)專用權(quán)，而禁止他人在商品的通用名稱中使用“紅蓮“字樣。
□新疆維吾爾自治區(qū)額敏縣工商局 蔣春華
此案中，當(dāng)事人分裝、銷售的種子確實(shí)是“紅蓮優(yōu)6號”，根據(jù)《種子法》及《植物新品種保護(hù)條例》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人有義務(wù)在種子標(biāo)簽上如實(shí)標(biāo)注“紅蓮優(yōu)6號”品種名稱，但這并不意味著當(dāng)事人的行為不違法。當(dāng)事人未經(jīng)權(quán)利人許可而擅自分裝、銷售“紅蓮優(yōu)6號”種子的行為，違反了《植物新品種保護(hù)條例》第六條關(guān)于“任何單位或者個人未經(jīng)品種權(quán)所有人許可，不得為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料”的規(guī)定，構(gòu)成了品種權(quán)侵權(quán)行為，侵犯了權(quán)利人的植物新品種權(quán)。同時(shí)，既然當(dāng)事人分裝、銷售的種子是“紅蓮優(yōu)6號”，該批種子就有可能是權(quán)利人自己生產(chǎn)的種子，當(dāng)事人未經(jīng)權(quán)利人同意，在分裝的種子上未標(biāo)注“紅蓮”商標(biāo)注冊而標(biāo)注“求實(shí)”商標(biāo)，又構(gòu)成了《商標(biāo)法》第五十二條第（四）項(xiàng)所指的“未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的”反向假冒侵權(quán)行為。如果此案當(dāng)事人分裝、銷售的“紅蓮優(yōu)6號”不是權(quán)利人自己生產(chǎn)的（授權(quán)他人生產(chǎn)的），則當(dāng)事人不侵犯權(quán)利人的商標(biāo)權(quán)，僅侵害其品種權(quán)。
□江西省贛州市章貢區(qū)工商局 劉濟(jì)英
首先，“紅蓮優(yōu)6號”不是商品通用名稱�，F(xiàn)行農(nóng)業(yè)立法領(lǐng)域規(guī)定的品種通用名稱與商標(biāo)立法中的商品通用名稱是完全不同的概念�！吨参镄缕贩N保護(hù)條例》第十八條規(guī)定：“授予品種權(quán)的植物新品種應(yīng)當(dāng)具備適當(dāng)?shù)拿Q，并與相同或者相近的植物屬或者種中已知品種的名稱相區(qū)別。該名稱經(jīng)注冊登記后即為該植物新品種的通用名稱�！鞭r(nóng)業(yè)部《主要農(nóng)作物品種審定辦法》第二十四條規(guī)定：“審定公告公布的品種名稱，為該品種的通用名稱�！庇纱丝芍�，植物新品種名稱的審定并不能導(dǎo)致其變成商品通用名稱。因此，筆者認(rèn)為，“紅蓮優(yōu)6號”是甲公司經(jīng)注冊登記后審定公告公布的植物新品種的通用名稱，而非《商標(biāo)法》意義上的商品通用名稱。
其次，對品種侵權(quán)的違法行為，工商部門無權(quán)管轄�！吨参镄缕贩N保護(hù)條例》第三十九條規(guī)定：“未經(jīng)品種權(quán)人許可，以商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售授權(quán)品種的繁殖材料的，品種權(quán)人或者利害關(guān)系人可以請求省級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政部門依據(jù)各自的職權(quán)進(jìn)行處理，也可以直接向人民法院提起訴訟�！庇纱丝闯�，如果甲公司向工商部門請求保護(hù)其品種專有權(quán)，工商部門作為非主管部門對此無管轄權(quán)，不應(yīng)受理。
第三，乙公司構(gòu)成商標(biāo)注冊侵權(quán)�！渡虡�(biāo)法》第五十二條第（四）項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為。“紅蓮”商標(biāo)是甲公司的注冊商標(biāo)，乙公司未經(jīng)甲公司同意，擅自將“紅蓮優(yōu)6號”的商標(biāo)“紅蓮”更換為自己的商標(biāo)“求實(shí)”并投入市場銷售，符合商標(biāo)侵權(quán)的行為特征。
□江蘇省東�？h工商局 唐曙光
筆者認(rèn)為乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，理由如下：
1.我國《種子法》第三十四條規(guī)定，銷售的種子應(yīng)當(dāng)加工、分級、包裝，但不能加工、包裝的除外。本案中，乙公司具備種子生產(chǎn)、銷售資格，且所購進(jìn)種子不存在質(zhì)量問題，要將該種子在市場上進(jìn)行銷售，必然要對種子進(jìn)行重新包裝，并如實(shí)標(biāo)注種子的類別、品種名稱、產(chǎn)地、質(zhì)量指標(biāo)、檢疫證明編號等，對其包裝的種子質(zhì)量負(fù)責(zé)，但是，乙公司只能將自己作為該種子的包裝單位進(jìn)行標(biāo)注。
2.《商標(biāo)法》第五十二條第（四）項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的，屬于侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為。在本案中，乙公司未經(jīng)甲公司同意，擅自對甲公司“紅蓮優(yōu)6號”雜交水稻種子進(jìn)行包裝，在標(biāo)注上并未突出使用“紅蓮”文字且使用了自己的“求實(shí)”商標(biāo)，不但更換“紅蓮”注冊商標(biāo)，而且避免了以此種品種種子冒充他種品種種子的會被認(rèn)定為假種子的嫌疑。所以，本案在處理過程中，工商部門無須認(rèn)定“求實(shí)”商標(biāo)與“紅蓮”文字是否構(gòu)成《商標(biāo)法》上所指的近似，即可認(rèn)定乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
□陜西省西安市工商局臨潼分局 劉權(quán)利
“紅蓮優(yōu)6號”不是一個通用名稱，而是一個特定名稱，其通用名稱是“雜交水稻種子”或者“水稻種子”。甲公司的注冊商標(biāo)是“紅蓮”，它自己既不是通用名稱，也不含有通用名稱，本案不能適用《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十九條的規(guī)定來免責(zé)。
中國商標(biāo)查詢乙公司雖然使用了自己的商標(biāo)，但它未經(jīng)甲公司許可，在其包裝銷售的種子上擅自使用了含有甲公司注冊商標(biāo)“紅蓮”字樣的“紅蓮優(yōu)6號”，這種行為構(gòu)成了《商標(biāo)法》第五十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為。同時(shí)，由于甲公司的“紅蓮優(yōu)6號”已通過品種審定，故也可以將這種行為看作違反了《植物新品種保護(hù)條例》的規(guī)定，即未經(jīng)品種權(quán)人許可，以商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售授權(quán)品種的繁殖材料的行為。所以，乙公司的行為屬于“想象競合”，但相比而言，商標(biāo)侵權(quán)行為是一個比較重的違法行為，且適用的是《商標(biāo)法》，而《植物新品種保護(hù)條例》屬于行政法規(guī)，依據(jù)“上位法優(yōu)于下位法”、“重行為吸收輕行為”的原則，以及《商標(biāo)法》的處罰幅度較大、措施具體，更有利于保護(hù)被侵權(quán)人的權(quán)益的優(yōu)點(diǎn)，筆者認(rèn)為，本案應(yīng)適用《商標(biāo)法》進(jìn)行處理。
□山東省單縣工商局 宋 健
